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法定代表人到底有什么風(fēng)險,？如何規(guī)避,？

來源：本站發(fā)表時間：2019-07-10 06:01:43

 
    現(xiàn)實中出現(xiàn)一種“掛名”公司法定代表人的情形，即該工商登記的法定代表人實際上并不擔(dān)任與履行公司董事長,、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的任何職務(wù)與職權(quán),，甚至不是公司普通員工，與公司設(shè)立與運行沒有任何實質(zhì)的關(guān)系,，僅僅因為與公司實際股東或?qū)嶋H控制人的口頭或書面協(xié)議,，充當(dāng)工商登記的法定代表人，一般將其稱之為“掛名”公司法定代表人,。那么擔(dān)任公司法定代表人有什么法律風(fēng)險呢,？接下來惠興邦律師為您一一解答，供您參考,。
02
 
 
    法定代表人,、法人、法人代表,，傻傻分不清楚！
 
   （1）法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織,。法人應(yīng)當(dāng)依法成立。法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱,、組織機構(gòu),、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費,。法人成立的具體條件和程序,，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,。設(shè)立法人,，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的,，依照其規(guī)定,。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生,，到法人終止時消滅,。
（2）法定代表人一般被簡稱為“企業(yè)法人”，是一個自然人,，是公司唯一指定的代表人,。依照法律或者法人章程的規(guī)定,，代表法人從事民事活動的負責(zé)人，法定代表人以法人名義從事的民事活動,，其法律后果由法人承受,。法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人,。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的,，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后,，依照法律或者法人章程的規(guī)定,，可以向有過錯的法定代表人追償。
（3）法人代表是指得到法定代表人的授權(quán),，能在一段時間內(nèi),、在一定的授權(quán)職責(zé)范圍內(nèi)代表法人參加活動、訴訟等,。法定代表人只能是一個人,，當(dāng)分身乏術(shù)時可以授權(quán)一個或多個法人代表行使具體事務(wù)職權(quán)。
03
 
 
    法定代表人有什么風(fēng)險呢,？
 
    通常而言,，法定代表人以公司名義所從事的行為，即視為公司的行為,，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任,。但在某些特殊情況下，法定代表人也可能存在以下法律風(fēng)險：
   （1）民事責(zé)任
    如果公司的損失是由于法定代表人違反法律或公司章程而造成的,，即使是執(zhí)行公司職務(wù)的行為,，公司也有權(quán)要求法定代表人賠償損失。
     如果法定代表人違反忠實,、勤勉義務(wù),，損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任,。
     如果公司其他董事,、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為,，損害公司利益,，而法定代表人又參與了相關(guān)的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán),，也需要對公司承擔(dān)賠償責(zé)任,。
   （2）行政責(zé)任
   企業(yè)法人如果存在以下情況：超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營；向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況,、弄虛作假,；抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù),；解散,、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,，擅自處理財產(chǎn),；變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,，使利害關(guān)系人遭受重大損失,；從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益,。那么,，法定代表人可能被給予行政處分、罰款,，構(gòu)成犯罪的還將被追究刑事責(zé)任,。
   （3）刑事責(zé)任
    我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外,，還可能追究“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任,。在司法實踐中通常將法定代表人認定為單位“直接負責(zé)的主管人員”，并據(jù)此對法定代表人判定刑責(zé),。
    比較常見的罪名有：銷售偽劣商品類犯罪;走私類犯罪,；商業(yè)賄賂類犯罪;非法吸收公眾存款、集資詐騙類犯罪;侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪;侵吞資產(chǎn)類犯罪;詐騙類犯罪;挪用資金類犯罪;黑社會性質(zhì)犯罪;發(fā)票類犯罪等,。
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     法定代表人可能被采取的強制措施
 
   （1）執(zhí)行程序中的據(jù)傳,、限制出境
     最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋第四百八十四條第一款規(guī)定：“對必須接受調(diào)查詢問的被執(zhí)行人,、被執(zhí)行人的法定代表人,、負責(zé)人或者實際控制人，經(jīng)依法傳喚無正當(dāng)理由拒不到場的,，人民法院可以拘傳其到場,。”
    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條第一款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人,、主要負責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境,。”
    （2）破產(chǎn)程序中,法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地
    《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定：“自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：(一)妥善保管其占有和管理的財產(chǎn),、印章和賬簿,、文書等資料;(二)根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作,，并如實回答詢問;(三)列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問;(四)未經(jīng)人民法院許可,，不得離開住所地;(五)不得新任其他企業(yè)的董事,、監(jiān)事、高級管理人員,。
前款所稱有關(guān)人員,，是指企業(yè)的法定代表人;經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員,。”
   （3）稅務(wù)調(diào)查程序中的限制出境
根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定,，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款,、滯納金或者提供擔(dān)保,。未結(jié)清稅款、滯納金,，又不提供擔(dān)保的,，稅務(wù)機關(guān)可以通知出境管理機關(guān)阻止其出境。”
 
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    法定代表人如何規(guī)避法律風(fēng)險,？
 
    如果認為該風(fēng)險實際發(fā)生的可能性不大,，又不好拒絕朋友的請求，可以做一些預(yù)防措施,，以便萬一出現(xiàn)問題時盡可能減輕自身責(zé)任：
   （1）在公司章程中對法定代表人職務(wù)權(quán)力盡可能予以約束,，而將生產(chǎn)經(jīng)營的決策權(quán)、管理權(quán)規(guī)定給其他高級管理人員（或股東會等相關(guān)會議）,。
   （2）既然擔(dān)任了該職務(wù),，就不要完全放手不管、閉眼簽字,，而是至少要在簽字,、表決之前，考慮清楚是否有違法（包括不作為）的情形,，如有則投反對票,。
   （3）在公司章程及聘任合同中規(guī)定/約定好辭職的權(quán)利，如果發(fā)現(xiàn)公司的生產(chǎn)經(jīng)營中有涉嫌違法犯罪的情況,，或者管理極不規(guī)范,，果斷辭去職務(wù)，不要等到事情不可收拾,。
   （4）自己保管好法定代表人印章,，公司印章則明確由其他的專人保管。
   （5）盡量參加或者列席股東會,，獲得一份股東會決議,。
     如果對公司沒有做進一步的了解，貿(mào)貿(mào)然答應(yīng)做公司法人，公司如果合法經(jīng)營,，一般是不會出什么問題,，法人承擔(dān)的風(fēng)險就較小。但是萬一公司經(jīng)營中違法操作或者有債務(wù)糾紛,，這時候,，法人就是公司的第一負責(zé)人。所以在答應(yīng)做別人公司法人之后,，要盡量約束法人的職務(wù)權(quán)利,，了解公司業(yè)務(wù)是否合法，是否有資金債務(wù)問題,，盡量規(guī)避風(fēng)險,。