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法定代表人到底有什么風(fēng)險(xiǎn),？如何規(guī)避,？

來源：本站發(fā)表時(shí)間：2019-07-10 06:01:43

 
    現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)一種“掛名”公司法定代表人的情形,，即該工商登記的法定代表人實(shí)際上并不擔(dān)任與履行公司董事長(zhǎng),、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的任何職務(wù)與職權(quán)，甚至不是公司普通員工,，與公司設(shè)立與運(yùn)行沒有任何實(shí)質(zhì)的關(guān)系,，僅僅因?yàn)榕c公司實(shí)際股東或?qū)嶋H控制人的口頭或書面協(xié)議，充當(dāng)工商登記的法定代表人,，一般將其稱之為“掛名”公司法定代表人,。那么擔(dān)任公司法定代表人有什么法律風(fēng)險(xiǎn)呢？接下來惠興邦律師為您一一解答,，供您參考,。
02
 
 
    法定代表人、法人,、法人代表,，傻傻分不清楚！
 
   （1）法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織,。法人應(yīng)當(dāng)依法成立。法人應(yīng)當(dāng)有自己的名稱,、組織機(jī)構(gòu),、住所、財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi),。法人成立的具體條件和程序,，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定,。設(shè)立法人,，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的,，依照其規(guī)定,。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生,，到法人終止時(shí)消滅。
（2）法定代表人一般被簡(jiǎn)稱為“企業(yè)法人”,，是一個(gè)自然人,，是公司唯一指定的代表人。依照法律或者法人章程的規(guī)定,，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人,，法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受,。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制,，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任,。法人承擔(dān)民事責(zé)任后,，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償,。
（3）法人代表是指得到法定代表人的授權(quán),，能在一段時(shí)間內(nèi)、在一定的授權(quán)職責(zé)范圍內(nèi)代表法人參加活動(dòng),、訴訟等,。法定代表人只能是一個(gè)人，當(dāng)分身乏術(shù)時(shí)可以授權(quán)一個(gè)或多個(gè)法人代表行使具體事務(wù)職權(quán),。
03
 
 
    法定代表人有什么風(fēng)險(xiǎn)呢,？
 
    通常而言，法定代表人以公司名義所從事的行為,，即視為公司的行為,，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。但在某些特殊情況下,，法定代表人也可能存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)：
   （1）民事責(zé)任
    如果公司的損失是由于法定代表人違反法律或公司章程而造成的,，即使是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，公司也有權(quán)要求法定代表人賠償損失,。
     如果法定代表人違反忠實(shí),、勤勉義務(wù)，損害公司利益的,，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任,。
     如果公司其他董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員存在違法或侵權(quán)行為,，損害公司利益，而法定代表人又參與了相關(guān)的決策或簽署了相關(guān)文件,，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán),，也需要對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
   （2）行政責(zé)任
   企業(yè)法人如果存在以下情況：超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng),；向登記機(jī)關(guān),、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假,；抽逃資金,、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)；解散,、被撤銷,、被宣告破產(chǎn)后,，擅自處理財(cái)產(chǎn)；變更,、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告,，使利害關(guān)系人遭受重大損失；從事法律禁止的其他活動(dòng),，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益,。那么，法定代表人可能被給予行政處分,、罰款,，構(gòu)成犯罪的還將被追究刑事責(zé)任。
   （3）刑事責(zé)任
    我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中,，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外,，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。在司法實(shí)踐中通常將法定代表人認(rèn)定為單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”,，并據(jù)此對(duì)法定代表人判定刑責(zé),。
    比較常見的罪名有：銷售偽劣商品類犯罪;走私類犯罪；商業(yè)賄賂類犯罪;非法吸收公眾存款,、集資詐騙類犯罪;侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)類犯罪;侵吞資產(chǎn)類犯罪;詐騙類犯罪;挪用資金類犯罪;黑社會(huì)性質(zhì)犯罪;發(fā)票類犯罪等,。
04
     法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施
 
   （1）執(zhí)行程序中的據(jù)傳、限制出境
     最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋第四百八十四條第一款規(guī)定：“對(duì)必須接受調(diào)查詢問的被執(zhí)行人,、被執(zhí)行人的法定代表人,、負(fù)責(zé)人或者實(shí)際控制人，經(jīng)依法傳喚無正當(dāng)理由拒不到場(chǎng)的,，人民法院可以拘傳其到場(chǎng),。”
    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條第一款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對(duì)其法定代表人,、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境,。”
    （2）破產(chǎn)程序中,法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地
    《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定：“自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：(一)妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn),、印章和賬簿,、文書等資料;(二)根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作,，并如實(shí)回答詢問;(三)列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問;(四)未經(jīng)人民法院許可,，不得離開住所地;(五)不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員。
前款所稱有關(guān)人員,，是指企業(yè)的法定代表人;經(jīng)人民法院決定,，可以包括企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員,。”
   （3）稅務(wù)調(diào)查程序中的限制出境
根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的,，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款,、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款,、滯納金,，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境,。”
 
05
   
 
 
    法定代表人如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn),？
 
    如果認(rèn)為該風(fēng)險(xiǎn)實(shí)際發(fā)生的可能性不大，又不好拒絕朋友的請(qǐng)求,，可以做一些預(yù)防措施,，以便萬一出現(xiàn)問題時(shí)盡可能減輕自身責(zé)任：
   （1）在公司章程中對(duì)法定代表人職務(wù)權(quán)力盡可能予以約束，而將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的決策權(quán),、管理權(quán)規(guī)定給其他高級(jí)管理人員（或股東會(huì)等相關(guān)會(huì)議）,。
   （2）既然擔(dān)任了該職務(wù)，就不要完全放手不管,、閉眼簽字,，而是至少要在簽字、表決之前,，考慮清楚是否有違法（包括不作為）的情形,，如有則投反對(duì)票。
   （3）在公司章程及聘任合同中規(guī)定/約定好辭職的權(quán)利,，如果發(fā)現(xiàn)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中有涉嫌違法犯罪的情況,，或者管理極不規(guī)范，果斷辭去職務(wù),，不要等到事情不可收拾,。
   （4）自己保管好法定代表人印章，公司印章則明確由其他的專人保管,。
   （5）盡量參加或者列席股東會(huì),，獲得一份股東會(huì)決議。
     如果對(duì)公司沒有做進(jìn)一步的了解,，貿(mào)貿(mào)然答應(yīng)做公司法人,，公司如果合法經(jīng)營(yíng)，一般是不會(huì)出什么問題,，法人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)就較小,。但是萬一公司經(jīng)營(yíng)中違法操作或者有債務(wù)糾紛，這時(shí)候,，法人就是公司的第一負(fù)責(zé)人,。所以在答應(yīng)做別人公司法人之后,，要盡量約束法人的職務(wù)權(quán)利，了解公司業(yè)務(wù)是否合法,，是否有資金債務(wù)問題,，盡量規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。